精编国家开放大学电大专科《民事诉讼法学》简答题案例分析题题库及答案（试卷号：2099） 14页

最新国家开放大学电大专科《民事诉讼法学》简答题案例分析题题库及答案（试卷号：2099）‎ ‎ 最新国家开放大学电大专科《民事诉讼法学》简答题案例分析题题库及答案（试卷号：2099） 一、简答题 1．诉权包括哪几方面的内容？ 答：(1)诉权是当事人平等享有的宪法性权利；(3分) (2)诉权是向法院请求的权利；（3分） (3)行使诉权的主体是与案件有直接利害关系的公民、法人和准法人组织；(2分) (4)诉权的行使以诉讼行为的实施为外在载体。（2分） 2．共同诉讼人的特征有哪些？ 答：(1)诉讼主体人数在两个或两个以上。（3分） 作为诉讼主体的共同诉讼人可以是原告，也可以是被告，或者双方均为两个或两个以上。 （2分） (2)诉讼标的是共同的，或者是同一种类的。（3分） 共同诉讼人之间存在着共有法律关系或同种类的法律关系，是共同诉讼的前提和基础，也是共同诉讼的本质属性。（2分） 3．起诉的形式要件有哪些？ 答：(1)必须提交起诉状。（3分） ‎ ‎ 书写起诉状有困难的，可以口头起诉。起诉状应记明：当事人的基本情况；诉讼请求和所依据的事实及理由；证据和证据来源，证人姓名和住所。（2分） (2)必须交纳诉讼费用。（3分） 当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。（2分） 4．申请支付令有哪些条件？ 答：(1)案件是给付之诉，且债权人请求给付的范围仅限于金钱或有价证券；（3分） (2)请求给付的金钱或者有价证券已经到期且数额确定，并写明请求所根据的事实和证据；（3分） (3)债权人没有对待给付义务；(2分) (4)支付令能够送达债务人。（2分） 5．简述上诉提起的条件有哪些？ 答：上诉的提起的条件包括： (1)必须有法定的上诉的对象。（3分） (2)必须有法定的上诉人和被上诉人。（3分） (3)必须在法定的上诉期内提出上诉。（2分） (4)必须提交上诉状。（2分） 6．简述诉的种类。 答：根据诉即请求的性质和内容可以将诉分为确认之诉、给付之诉和形成之诉。（4分） (1)确认之诉，是指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在。（2分） ‎ ‎(2)给付之诉，是指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此做出给付判决的请求。 （2分） (3)形成之诉是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态（权利、义务关系）的请求。（2分） 7．简述法院调解的效力。 答：法院调解与法院判决具有同等的效力。（2分）这些效力有以下几点： (1)形式上的约束力。（2分） (2)实质上的确定力。（2分） (3)形成力。（2分） (4)执行力。（2分） 8. 简述当事人申请再审需要符合的条件有哪些？ 答：根据民事诉讼法规定，当事人申请再审，必须符合下列条件： (1)申请再审的对象必须是对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书。（2分） (2)必须具有法定的再审事由，即事实和理由。（2分） (3)必须向有管辖权的人民法院申请再审。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审#当事人一方众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。（2分） (4)应当向管辖法院提出再审申请书等材料。（2分） (5)必须在法定的期限内申请再审。（2分） 9. 简述我国民事诉讼法中规定的属于专属管辖的诉讼有哪些？ 答：(1)因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地法院管辖。（3分） ‎ ‎(2)因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地法院管辖。（3分） (3)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖。（2分）《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第7条还对海事诉讼的专属管辖做了规定。（2分） 10. 简述先于执行的适用范围。 答：人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行： (1)迫索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（4分） (2)追索劳动报酬的；（3分） (3)因情况紧急需要先予执行的。（3分） 11. 简述起诉的积极条件有哪些？ 答：(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。(3分) (2)有明确的被告。（3分） (3)有具体的诉讼请求和事实、理由。（2分） (4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。（2分） 12. 简述第一审程序与第二审程序的不同有哪些？ ‎ 答：第一审程序与第二审程序有着明显的不同，其区别主要表现在： (1)程序发生的原因不同。（4分） (2)程序的任务和目的不同。（3分） (3)审理的方式和期限不同。（3分） 13．简述公益诉讼的范围。 答：人们经常提到的民事公益诉讼主要有以下几类： (1)因破坏环境导致环境污染引发的纠纷；（3分） (2)侵害消费者权益所引发的纠纷；(3分) (3)国有资产流失所引发的纠纷；(2分) (4)其他侵害公共利益所引发的纠纷，如违法、违规收费，对学校周边环境造成精神污染的行为引发的纠纷。（2分） 14. 简述证据合法性的内容有哪些？ 答：合法性主要包括了以下四个方面： (1)证据主体合法。（3分） (2)证据形式合法。（3分） (3)证据取得方法合法。（2分） (4)证据程序合法。（2分） 15．简述民事诉讼证据的种类。 答：(1)书证（2分） (2)物证（2分） ‎ ‎ (3)视昕资料（2分） (4)证人证言（1分） (5)当事人陈述（1分） (6)鉴定结论（1分） (7)勘验笔录（1分） 16．简述有独立请求权的第三人与无独立请求权的第三人的区别。 答：(1)参加诉讼的根据不同。前者参加诉讼的根据是对原被告争议的诉讼标的有独立请求 权；后者参加诉讼的根据是对原告被争议的诉讼标的没有独立请求权，但案件处理结果与他有法律上的利害关系。（3分） (2)诉讼地位不同。前者在诉讼中处于原告的地位；后者不是原告，也不是被告，而是和本诉讼的一方当事人站在一起，但又有独立诉讼地位的参加人。（3分） (3)享有的诉讼权利不同。前者享有原告的一切诉讼权利；后者不是原告，也不是被告，具有独立诉讼地位的参加入。（2分） (4)参加诉讼的方式不同。前者是否参加诉讼由当事人自己决定，法院不得强制；后者可以自己申请参加诉讼，也可以由法院通知其参加诉讼。（2分） 17．简述开庭审理的程序。 ‎ ‎ 答：(1)开庭准备（2分） (2)宣布开庭（2分） (3)庭审调查（2分） (4)法庭辩论（1分） (5)法庭辩论后的调解（1分） (6)合议庭评议（1分） (7)宣告判决（1分） 18．简述审判监督的特点。 答：(1)审理的对象是生效的法律文书；(3分) (2)审理的理由是生效裁判确有错误；(3分) (3)引起审判监督程序发生的主体是具有审判监督权的国家机关，人民法院和人民检察院；(2分) (4)没有设置专门的审判程序，不是适用一审程序就是二审程序。（2分） 19．简述适用回避制度的法定情形。 答：我国民事诉讼法规定的应当回避的法定情形是： (1)是本案的当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属。（2分）近亲属通常是指与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属。（1分） ‎ ‎(2)与本案有利害关系，这是指案件处理的结果会直接或间接地影响到法官或其他有关人员的利益。（2分） (3)与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。（2分）其他关系指除上述关系外的、与本案当事人之间存在的足以影响案件公正审理的关系，如师生关系、同学关系、朋友关系等。（1分） (4)行为不端。（1分）行为不端是指审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，违反规定会见当事人、诉讼代理人等情形。（1分） 20．简述民事判决种类有哪些？ 答：根据判决所裁决的诉的不同种类或不同性质，可以分为给付判决、确认判决和形成判决。这种划分与诉的种类是一致的。（4分） (1)给付判决。给付判决是在认定原告请求权存在的基础上，判令对方履行义务的判决。 （2分） (2)确认判决。确认判决是单纯确认当事人之间法律关系存在或不存在的判决。（2分） (3)形成判决。形成判决是指变动现存法律关系的判决。（2分） 21．简述当事人申请再审必须符合的条件有哪些？ 答：(1)申请再审的对象必须是对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书。（2分） ‎ ‎ (2)必须具有法定的再审事由即事实和理由。（2分） (3)必须向有管辖权的人民法院申请再审。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。（2分） (4)应当向管辖法院提出再审申请书等材料。（2分） (5)必须在法定的期限内申请再审。（2分） 二、案例分析题 1. 某市美美服装厂位于甲区，计划在乙区新建厂区。通过招标与中标程序，与大新建筑公司（注册地在丙区）在丁区签订了建筑工程合同。在建筑过程中双方发生了纠纷，美美服装厂欲通过人民法院解决纠纷。 问：美美服装厂应向何地法院起诉？ 答：美美服装厂应向丙区法院或乙区法院起诉。（2分） 《民事诉讼法》规定，因合同纠纷提起的诉讼。；由被告住所地（丙区）或者合同履行地（乙区）人民法院管辖。(3分) 2．美美服装厂与丽丽商城签订了一份供货合同，合同约定如果发生争议，先提交某仲裁委员会进行仲裁。在供货过程中双方发生纠纷，美美服装厂首先向约定的某仲裁委员会申请仲裁，但丽丽商城却向某法院起诉。 问：某法院是否受理丽丽商城的起诉？ 答：某法院不予受理丽丽商城的起诉。（2分） ‎ ‎《仲裁法》规定，当事入达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。（3分） 3. 李某将自己的一套两居室房屋租赁给宋某，租期3年。现租期已过，李某要求宋某迁出，收回房屋自用，但宋某迟迟不退还房屋。无奈之下，李某向本市中级人民法院递交起诉状。 问：本市中级人民法院是否应受理此案？为什么？ 答：本市中级人民法院不应受理此案。（4分）本案属于基层人民法院管辖。（3分） 《民事诉讼法》规定：“中级人民法院管辖下列第一审民事案件：(1)重大涉外案件;(2)在本辖区有重大影响的案件;(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。”（3分） 4. 刘某和张某因合伙经营一家饭店发生争议，刘某遂向县人民法院起诉，要求解除合伙合同。县人民法院作出了一审判决。被告张某不服，向市中级人民法院提起上诉。市中级人民法院受理被告的上诉，指定本院审判员沈某处理此案。沈某经过调查审理，判决维持原判。 问：市中级人民法院对此案的处理在程序上是否正确？请说明理由。 答：市中级人民法院指定审判员沈某一人审理此案，在程序上是不正确的。（5分） 根据我国民事诉讼法规定，人民法院审理第二审民事案件，必须组成合议庭。（5分） 5. ‎ 某案原告在一审诉讼中主张被告违约，应承担违约责任，但未主张被告承担违约金。一审判决作出后，原告对该判决提起了上诉，主张一审被告承担违约金，二审法院对违约金作出判决。一审被告（二审被上诉人）对二审关于违约金的判决不服，现该当事人准备申请再审。 问：本案的诉讼标的是什么？ 答：本寨的诉讼标的是违约责任请求。（5分） 在本案中，因为违约金请求与违约责任请求是两个不同的实体请求，在一审中，原告仅主张违约责任，该案就只有一个诉讼标的。（2分）法院的审理和裁判也就只能针对该诉讼标的。由于原告并没有在一审主张违约金，上诉后也不能在第二审提出违约金请求，因为第二审是不能提出新的诉讼请求的，否则成为第一审。（2分）对于违约金请求，当事人可以另行起诉予以主张，：（1分） 6. 甲（居住在A区）在B区开了一家饭馆，但个体工商户营业执照所登记的业主是乙（居住在C区）。一天中午，一名顾客就餐时，因饭馆提供的玻璃水杯爆裂了而烫伤。双方协商不成，顾客遂提起诉讼。 请回答： (1)顾客应以谁为被告？理由是什么？ (2)哪些法院对本案有管辖权？ 答：(1)顾客应当以甲、乙为共同被告。（5分） ‎ ‎ 我国法律规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不I致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。（5分） (2)A区、B区、C区人民法院都有管辖权。（5分） 民事诉讼法规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地(B区)或者被告住所地（A区、C区）人民法院管辖。（5分） 7. 居住在北京朝阳区的甲从事电器修理业，其所开的电器修理铺位于北京西城区。该电器修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乙（居住北京海淀区），乙实际上并不经营电器修理。甲雇佣的修理工丙（常年居住在北京石景山区），为客户丁（居住在北京东城区）修理一台电视机。修好后，丙按照工作程序要求在电器修理铺前试看时，不慎电视机爆炸，造成电视机报废，丙自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该电视机损失发生纠纷，未能达成协议。现丁向法院起诉。 问： (1)丁应以谁为被告？ (2)哪些法院对本案有管辖权？ (3)若出现了管辖争议，在管辖权争议未解决之前，其中一个享有管辖权的法院对案件就作出了判决，对此判决及判决所涉及的案件应如何处理？ ‎ 答：(1)丁应当以甲、乙为共同被告。（1分）因为电器修理铺的实际经营者是甲，而真正的业主是乙，丁在本诉讼中有权分别向甲和乙中请诉讼权利，即可以将甲和乙作为共同被告（共同诉讼人）。（2分） (2)朝阳区、海淀区、西城区法院都有管辖权。（2分）因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。（2分） (3)当事人可以上诉，由二审法院审理。（1分）当事人不上诉，判决生效。（1分） 如果发现判决有错误，可以通过审判监督程序处理。（1分） 8．吴某与程某因合伙经营零售批发业而发生纠纷，2011年吴某向法院起诉要求退回自己出资的26万元，且分成合伙经营所得利润7万元。在诉讼过程中，法院经吴某的要求，向程某提出调解，程某表示同意，但法院进行调解的当天程某有事，而让其妻刘氏到法院，经法院调解双方达成调解协议。当调解书送达双方当事人时，吴某签收了调解书。程某则表示只同意部分调解内容，拒绝签收，送达人员把该调解书放在程某家，送达回证上记载为留置送达。2个月后吴某以程某不履行调解协议为由向法院申请强制执行。 请回答： (1)法院对双方当事人进行的调解有何不妥之处？为什么？ ‎ ‎(2)送达人员将调解书留置送达程某是否合法？理由是什么？ (3)法院应当如何处理以上程序才正确？ 答：(1)法院对双方当事人进行该调解的不妥之处：未核实参加调解的委托代理人是否经委托人特别授权。(4分)法院调解必须当事人本人自愿，依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定调解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。调解协议的内容不得违反法律规定。（2分）人民法院调解案件时，当事人不能出庭的，经其特别授权，可由其委托代理人参加调解，达成的调解协议，可由委托代理人签名。本案刘氏未经特别授权，不能以夫妻身份全权代理。（2分） (2)送达人员将调解书留置送达程某不合法。（4分）因为调解书不适用留置送达。调解书只有经过双方当事人的签收才具有法律效力。（2分）本案对调解书用留置送达是错误的，调解书只有一方签收不具有法律效力。（2分） (3)为纠正错误，法院应当做如下处理：①应当告知吴某原调解书未生效；（2分）②根据情况再进行调解，调解无效的及时判决。（2分）‎